經典案例
淺談隱名投資、隱名股東的法律風險
日期:2013-05-22     作者:張惠全

因投資人各種原因不愿對外透露真實身份,希望通過第三人持股,以第三人的名義參與公司投資或股權運作。實際上,即使實際投資人與名義股東存在相關協議,該協議仍存在較大的法律風險。現筆者根據多年律師經驗對其中法律風險作簡單分析。
    一、該協議合法成立,對內有效,對外無效。
    
該協議是名義股東與實際投資人雙方簽訂,該協議僅能約束協議內部雙方;因實際投資人的法律地位在公司注冊機關登記的信息中沒有任何顯示,即公開信息顯示公司與實際投資人并無任何關聯,故該協議對公司、其它股東無效,更不能以此對抗不知情的善意第三人。

    二、該協議對實際投資人而言,可能存在以下風險:
       1
、名義股東借股東名義私自占有、收益或擅自處置股權
盡管公司的出資是實際投資人實際投入,但畢竟對外公開資料顯示名義股東是公司的股東,對股權代持并不知情的第三人(包括公司其它股東),有理由相信名義股東有權利處置其持有的股權。因此,名義股東完全有可能以公司股東名義占有該股權收益,或擅自轉讓該股權,或在該股權上設置擔保,致使實際投資人的權益受到損害。
       2
、因名義股東的個人債務,牽連到其名下股權被處置
如果名義股東個人對外債務無法清償,致使債權人主張權利,提起訴訟及財產保全措施,名義股東名下資產,包括代持股權,均可能被法院查封凍結,并被最終處置。
       3
、名義股東拒不按照實際出資人的意愿履行股東義務或行使權利
實際出資人無法直接作為公司股東行使股東權利,履行股東義務,而必須借助名義股東來實現其意愿。但名義股東如果不配合,可能導致實際出資人的權利(如分紅權、表決權等)無法行使,或無法按照實際出資人意愿行使。
       4
、名義股東違法經營,造成實際出資人投資失敗
部分實際出資人并不參與經營管理,只做幕后老板,由名義股東負責日常管理。名義股東如果擅自違法經營,可能導致公司嚴重虧損或被行政處罰。

    三、風險應對
    
如上文所述,因該協議對公司、其它股東無效,更不能以此對抗不知情的善意第三人,對實際投資人而已,風險的存在是百分之百的。實際投資人可采取以下措施,盡量規避風險:
       1
、追究名義股東賠償責任。當出現名義股東損害公司利益情形,公司在對善意第三人賠償后可憑此協議追究名義股東法律責任,向該名義股東追償損失。當然,前提是該名義股東具有相應的個人資產。
       2
、完善《名義股東與實際投資人協議書》
   
1)明確約定名義股東損害公司利益時的法律責任,例如要求其恢復該股權的原狀或者予以同等賠償等。
   
2)協議列明多個名義股東知悉并認可與實際投資人的代持股權行為,以作必要時提供證明協議真實存在的人證。
   
3)實際投資人直接或間接參與公司經營管理,如直接任命業務、財務等關鍵部門負責人,行使部分股東權利,建立實際投資者的地位。
       3
、訂公司章程,在章程中限制名義股東的權利,包括但不限于對名義股東處置股權的權利限制,限制名義股東擔任執行董事,對表決權及分紅權等委托實際投資人直接行使等。
       4
、預留名義股東簽署的空白授權書、委任書或股權轉讓協議,必要時無須名義股東同意,直接行使相關股東權利,或者直接將股權轉讓至實際出資人名下。

    總而言之,對于實際投資人而已,名義股東的設定是存在必然風險,實際投資人應對名義投資人的商業信譽作充分了解,對投資協議風險作充分準備。

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